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代理词(后原告撤诉)

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代理词(后原告撤诉)

2017-12-25 11:53:43 旷良勇律师网 阅读

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【洞口县经济合同律师旷良勇按】原告刘某健与被告王某石买卖合同纠纷一案,洞口县经济合同律师旷良勇系作为被告王某石的代理人参加诉讼,经过庭审调查并结合双方的证据,洞口县经济合同律师旷良勇充分发表了自己的观点(见代理词),庭审后原告向法院申请撤回起诉,我方第一阶段胜利。后原告刘某健又向法院起诉,现该案在审理当中。

尊敬的审判长:

原告刘某健诉被告王某石买卖合同纠纷一案,湖南湘驰律师事务所依法接受被告王某石的委托,指派洞口县经济合同律师旷良勇担任被告王某石的一审代理人,现就归纳的争议焦点,发表如下代理意见:

一、本案被告王某石不是适格的被告,应依法裁定驳回原告刘某健对被告王某石的起诉。从原告提交的订货合同来看,甲方为某某软件科技(长沙)有限公司,乙方为刘某健,合同具有相对性,而本案被告王某石并不是合同当事人,因此本案被告王某石不应当作为被告被起诉,也就说被告王某石并不是适格的被告,因此请求法院依法驳回原告对被告的起诉。至于庭审时原告方提到该货款是由于被告王某石收取的,实际的卖方就是王某石本人,我们认为原告的主张是站不脚的,现实生活中有很多公司都授权业务员代收货款,在业务员收到货款后再将货款转交公司,这是人家公司内部的事情,公司内部如何结算与本案没有任何关系,王某石代收货款并不代表被告王某石就实际的卖方,本案中原告也没有提交任何证据证明王某石就是实际的卖方。举个我们身边很简单的例子,现在网上购物很流行,顾客可以选择货到付款,选择货到付款的则都是由快递员代收货款,那按原告的逻辑,如果这个产品出了问题,你们岂不是要告快递员?你们岂不是要快递员承担相应的法律责任,很显然你们的主张是不会得到支持的。

二、原告和某某软件科技(长沙)有限公司签订的《订购合同》依法成立并生效,且不存在欺诈的情形,也并未违法法律的禁止性规定,双方均应履行。因原告主张是受欺诈签订的合同,根据合同法第五十四条之规定,原告可以请求撤销或变更合同,但是原告的诉讼请求并不是请求撤销或变更,那法院也只能是驳回你的诉讼请求,况且你原告没有任何证据能够证明某某软件科技(长沙)有限公司存在欺诈的情形,且本合同也并没有违反合同法第五十二条之规定,因此完全合法有效,双方均应履行。

三、本案固液分离机经政府相关部门主持验收并经验收合格,也是属于质量合格产品,本案原告的诉请也没有事实和法律依据。

1、某某软件科技(长沙)有限公司与刘某健签订的《订货合同》第一条明确约定:洞口县畜牧水产局项目验收之后,乙方支付50%尾款,根据该合同条款约定可知,合同双方约定由洞口县畜牧水产局主持验收,在洞口县畜牧水产局主持验收期间,原告刘某健没对产品是否合格提出任何意义,且该固液分离机经验收也是合格产品,我方庭前也向法院提交了经原告刘某健签字确认的验收表,原告主张固液分离机存在质量问题是没有依据的。由于在验收期间原告刘某健并没有对产品是否存在质量问题提出任何意思,根据合同法第一百五十八条:“当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的,视为标的物的数量或者质量符合约定”之规定也应视为合格产品。

2、事实上固液分离机也是合格产品。固液分离机经验收合格后,原告一直能够正常使用,并生产出了干猪粪,还一直在销售干猪粪,甚至曾经请求被告王某石帮忙销售猪粪,这都说明固液分离机是合格产品。产品在使用过程中出现点小问题,这很正常,机械设备日常肯定是需要更换某些零部件的,但是平时出现点小故障,或者机械设备的易损件的挤坏、磨损并不代表产品质量就不合格,根据合同约定在质保期内如果机械设备出现故障,那也只是要出卖方承担保修责任,而不是原告所说的要求解除合同。产品出现故障也有可能是操作不当原因,事实上原告购买的固液分离机出现小故障也就是原告违规操作所致,并不是设备本身原因,这个原告心里清楚的很,某某软件科技(长沙)有限公司在洞口县地区销售了十几二十台,也就是你原告一直说质量有问题。庭审中本案原告也没有提交任何权威检验报告,或者司法鉴定结论以证实产品存在质量问题,应承担举证不能的法律后果。

    3、庭审时原告方一再提到固液分离机是三无产品,但是原告刘某健并没有提交证据证明我方没有向其交付产品合格证、产品说明书等,应承担举证不能的法律后果。退一步讲,就算没有产品合格证也并不必然能够证明该产品就是质量存在问题。其实本案产品合格证、使用说明书等都是在交付固液分离机时一并给交付给了原告刘某健的,如果我方确实没有向你交付产品合格证、使用说明书等,那你原告在我方交付货物时就应提出异议,或者你拒绝支付尾款,但是当时你并没有,这也视为当时你是收到了的,否则你不可能不提出任何异议,畜牧局也不敢你给你项目进行验收。拿我手上这个手机举个简单的例子,我们购买手机时,产品合格证、使用说明书等都是随附在这些产品包装里的,那我现在是否可以以销售商没有将产品合格证、使用说明书等交付给我为由,起诉要求销售厂家要求退货呢?以为现在我们要销售商举证证明其将使用说明书、产品合格证等确实交付给了我,其也是无法举证的,那岂不是商家要败诉?很显然我如果要起诉,肯定是要败诉的。那这是为什么呢,因为根据交易惯例,产品合格证、使用说明书等都是随同产品一起交付给买方,这是我们所有人都否认不了的,如果你主张没有交付,你应承担举证责任,否则应承担举证不能的法律后果。

    以上代理意见供参考并希望得到采纳!

                                      湖南湘驰律师事务所

                                           旷良勇律师

                                        2017年10月31日


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