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洞口交通事故律师旷良勇担任谢某某交通事故案件的代理人

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洞口交通事故律师旷良勇担任谢某某交通事故案件的代理人

2016-11-27 11:37:31 旷良勇律师网 阅读

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【洞口律师旷良勇按】本案是一起交通事故纠纷案,洞口交通事故律律师旷良勇作为原告谢某某的代理人参加诉讼,在洞口县人民法院作出一审判决后,被告保险公司对一审判决不服提出上诉,现二审审理当中。其实本案涉案标的就三万多元,保险公司竟然提出上诉,这个作为一个普通老百姓在内心上是难以接受的,但是作为律师我们只能说上诉是当事人的权利,我们没有权利责怪别人。原告谢某某因交通事故受伤,损失肯定不止三万多元,但是很多损失法院是不会支持的,一审判决后法院将非医保用药判决由保险公司承担,保险公司不服,遂提出了上诉,我们的当事人出了交通事故快一年多了,到现在还没拿到赔偿款,甚至二审判决书都还没出,老百姓打官司有时真的是拖不起,诉累。交通事故纠纷,请找洞口交通事故律师旷良勇。

附:答

答辩人:谢XX,XXXXXXX

答辩人:周XX,XXXXXX

法定代理人:魏XXX,女,XXXX年XX月XX日出生,汉族,住XXXXXX。

被答辩人:中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司

负责人:吴明    职务:经理

答辩人与被答辩人机动车交通事故责任纠纷一案,答辩人提出答辩如下:

原审认定事实清楚,适应法律准确,被答辩人XXXXXX的上诉理由不能成立,请求二审法院驳回上诉,维持原判。 

一、一审法院判决非医保费用由被答辩人中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司承担符合法律规定。

1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定,医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病例和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。上述司法解释很明确,只以治疗需要为原则,并未区分医保和非医保用药,只要是治疗必需的合理费用,赔偿义务人均须赔偿。此外,治疗过程完全是由医疗机构决定的,采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者进行治疗是投保人、被保险人无法选择和控制的。医院在治疗伤者时,有权采取合理的、必要的治疗方案和药物抢救伤者的生命、恢复伤者的健康,即使使用了非医保药物,目的也是为了及时有效地治疗伤情。在保险金额范围内,中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司是赔偿义务人,如果对非医保用药的必要性和合理性有异议,举证责任应由中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司承担,如果不能举证证明,就应承担举证不能的法律后果,因此非医保费用中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司应当予以赔偿。

2、“非医保不赔”属一项格式条款与我国《合同法》、《保险法》之规定相违背,属无效条款。商业三者险作为交强险的补充,由投保人额外支付保费,同保险公司签订保险合同,旨在更大保障当事人的合法权益。但是,保险公司则在保险条款中约定非医保部分不赔,大大加重了投保人、被保险人的责任,相应地减少了保险人的义务,与投保人当初投保的意图不符,也与投保人缴纳的高额保费不配。且中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司并没有证据证明有对该免责条款有提示和明确说明,未尽到法定特别告知义务,根据《合同法》第四十条:“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效”、《保险法》第十七条第二款:对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力”及《保险法》第十九条:“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效:(一)免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的;(二)排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”之规定,非医保费用不赔属无效条款。

二、一审判决答辩人谢XX返还肖XX2420元符合规定,谢XX并不构成不当得利。

1、根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条之规定,对于谢某某因交通事故造成的所有损失,首先由中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司在交强险范围内承担,不足部分,由中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司在商业三者险责任限额内承担,一审法院判决由中国大地财产保险股份有限公司洞口支公司在保险范围内对谢某某进行赔偿符合法律规定,并没有法律明确规定对于侵权方(司机)垫付的费用,一审法院需先行判决扣除。

2、对于肖XX垫付的费用,判决由谢XX拿到赔偿款后返还给肖某某,谢某某并未超额获得赔偿,不构成不当得利。

以上代理意见供参考,并希望得到采纳!

                                  湖南湘驰律师事务所

                                  2016年9月19日

 

 


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